Спорные вычеты по НДС. Когда налоговики не правы?

После появления в Налоговом кодексе статьи 54.1 изменились правовые основы для отказа в вычете по НДС. Эксперты спорят, действительно ли ситуация сейчас изменилась или налоговики вправе руководствоваться старой логикой для отказа от вычетов по НДС. Читатели «ПНП» оценили, чья позиция убедительнее.

Поставщик не заплатил НДС в бюджет. Правомерен ли вычет по сделке с ним?   

Ольга Пономарева, управляющий партнер юридического Бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» Анастасия Рыжанкова, налоговый юрист АКГ «Уральский союз»
Если сделка реальна, нет причин для отказа в вычете Если налоговики нашли разрывы по НДС, они откажут в вычете
Налогоплательщик, соблюдающий правила статьи 54.1 НК, не отвечает за действия контрагента (письмо ФНС от 31.10. 2017 № ЕД-4-9/22123@ «О рекомендациях по применению положений статьи 54.1 НК РФ»). Если компания не искажает факты хозяйственной жизни и налоговую базу, вычета по НДС ее лишать незаконно.

Верховный суд в таких делах на стороне налогоплательщиков (Обзор судебной практики ВС № 1 (утв. Президиумом ВС 16.02.2017)). Если доказан факт поступления товара, вычет НДС правомерен (п. 31 Обзора). Нижестоящие суды руководствуются мнением ВС и поддерживают налогоплательщиков (постановления АС Дальневосточного от 08.08.2017 № Ф03-2721/2017, Московского от 26.10.2017 № Ф05-14578/2017 и Уральского от 15.01.2018 № Ф09-8180/17 округов).

Если инспекторы все же отказывают в вычете, они обязаны доказать согласованность действий налогоплательщика и контрагента. Например, их взаимозависимость (письмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@).  Отсутствие прямых  доказательств – аргумент в пользу компании.

Программа АСК НДС-2 показывает налоговикам все разрывы по НДС. Если контрагент не платит налоги, инспекторы начнут проанализируют саму сделку и деятельность делового партнера в целом.

Неуплата НДС по совокупности с другими признаками недобросовестности контрагента даст повод для правомерного отказа в вычете. Например, у поставщика недостаточно персонала, нет основных средств и производственных активов, а вид его деятельности не соответствует заявленному.

Судьи такой подход поддерживают. Вычет по НДС должен корреспондировать с обязанностью по уплате НДС. Если контрагент с признаками однодневки уклонился от налога,  вычет неправомерен (постановление АС Московского округа от 24.03.2017 № Ф05-2706/2017).

В 2017 году Верховный суд обобщил практику по должной осмотрительности. Во всех делах, где информацию о налоговых разрывах предоставляла программа  АСК НДС-2, налогоплательщики проиграли.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Компания неверно заполнила книгу покупок. Вправе ли налоговики отказать в вычете по НДС?

Ольга Пономарева, управляющий партнер юридического Бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» Анастасия Рыжанкова, налоговый юрист АКГ «Уральский союз»
Нет, книга покупок не имеет прямого отношения к праву на вычет Да, искажение информации в книге покупок — законный повод для отказа
Это формальный подход, отходить от которого призывает сама ФНС.  Суды тенденцию поддерживают (постановление АС Северо-Западного округа от 01.09.17 № Ф07-7152/2017).
Книга продаж не указана в пункте 1 статьи 172 НК в качестве оснований принятия налога к вычету. Для обоснования права на вычет есть специальный документ — счет-фактура (п. 1 ст.169 НК).Если инспекторы все же отказали в вычете, налогоплательщик вправе использовать аргументацию, данную в статьях 171-172 НК. Главные условия для вычета — факт приобретения товаров, их принятие на учет и наличие у покупателя надлежаще оформленного счета-фактуры. Если в документе поставщик указал НДС, по которому налоговики не предъявляли претензий, книга покупок не окажет влияние на вычет.Более того, в главе 21 НК нет положений, по которым нарушения в книге покупок — основание для отказа в вычете.
Закон говорит, что налогоплательщик обязан составлять счета-фактуры, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, а также книги покупок и книги продаж (п. 3,8 ст. 169 НК). Статья 54.1 НК считает налоговую выгоду необоснованной, если компания исказила налоговую базу и факты хозяйственной жизни.

Естественно, что инспекторы и судьи в такой ситуации откажут в налоговом вычете (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 20.03.2012 № А58-6572/2010 и Уральского от 14.02.2012 № Ф09-9994/11 округов).

В случае противоречий между декларацией и книгой продаж налоговики перед составлением акта камеральной проверки обязаны направить налогоплательщику сообщение с требованием пояснений или изменений (п. 2.7 письма ФНС от 16.07.2013 № АС-4- 2/12705 «О рекомендациях по проведению камеральных налоговых проверок», п. 33 ст. 88 НК).

 

Законно ли принять к вычету НДС, выделенный в счете-фактуре, если сама операция налогом не облагается?

Ольга Пономарева, управляющий партнер юридического Бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» Анастасия Рыжанкова, налоговый юрист АКГ «Уральский союз»
Да, наличие надлежащего счета-фактуры гарантирует право на вычет Нет, по необлагаемой операции НДС нужно включать в расходы
Право на вычет НДС зависит только от двух факторов: наличия надлежаще оформленного счета-фактуры и оприходования товаров, работ, услуг (п. 1 ст. 169, п. 5 ст.173 НК). Если два этих условия выполняются, вычет правомерен.

Это подтвердил Верховный суд в определении от 27.11.2017 № 307-КГ17-12461. Минфин и ФНС поддерживают такую позицию (письма ФНС от 05.07.2017 № СД-4-3/12986@, Минфина от 21.06.2017 № 03-07-15/38864).

В расходы необходимо включать НДС только по тем товарам, которые сам налогоплательщик использовал в необлагаемых операциях. Но здесь ситуация иная – налогоплательщик приобрел товар для облагаемых операций и имеет право на вычет НДС.

Арбитражная практика по спорам, связанным с вычетом НДС по необлагаемым операциям, противоречива. Еще пару лет назад суды и чиновники категорично отказывали в таких вычетах.

Арбитры считали, что если работы и услуги не облагаются НДС, то и вычет по ним неправомерен (постановление АС Северо-Западного округа от 17.05.2016 № Ф07-2113/2016). Такой налог нужно учитывать в стоимости товаров, работ, услуг (подп. 1 п. 2 ст. 170 НК).
Практика подкреплялась по

зицией Минфина, который считал, что вычет НДС в аналогичных ситуациях незаконен (письмо от 18.11.2013 № 03-07-11/49526). Обратная позиция находит поддержку в судах пока в единичных случаях (определение ВС от 27.11.2017 № 307-КГ17-12461).

 

У поставщика-однодневки и проверяемого налогоплательщика совпадают IP-адреса, с которых они управляют Клиент-банком. Вправе ли инспекция отказать в возмещении НДС?

Ольга Пономарева, управляющий партнер юридического Бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» Анастасия Рыжанкова, налоговый юрист АКГ «Уральский союз»
Нет, бюджет не пострадал – импортер уплатил налог на границе Да, ведь инспекция проверяет обоснованность вычета
Налоговые органы должны предоставить иные доказательства, что поставщик-однодневка подконтролен проверяемой компании, и они действуют согласованно (постановление 19 ААС от 17.04. 2017 № А64-8137/2015/).

Совпадение IP-адресов в каком-то диапазоне доказывает лишь, что компании пользовались услугами одного провайдера доступа в интернет. Особенно слаб подобный аргумент налоговиков, если совпавшие IP-адреса принадлежат мобильному оператору или публичной сети wi-fi.

Именно поэтому судьи считают, что одного факта совпадения IP-адресов недостаточно для отказа в вычете по НДС (постановления АС Центрального округа от 28.08.2017 № Ф10-3248/2017 и от 04.05.2017 № Ф10-1268/2017).

Совпадение IP-адреса контрагентов  — один из признаков согласованности действий организаций, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды (определение ВС от 13.07.2017 № 306-КГ17- 8200, ВАС от 06.07.2012 № ВАС-7941/12, постановление АС Волго-Вятского округа от 23.01.2018 № Ф01-6071/2017).

Инспекторы часто прибегают к этому аргументу при доказывании фиктивности сделок. Конечно, если никаких других признаков подконтрольности нет, суд встанет на сторону налогоплательщика. Но сам факт, что IP-адреса совпали с компанией-однодневкой, которая не уплатила НДС в бюджет, сильно ухудшает шансы компании защитить налоговый вычет.

 

Вправе ли налоговики отказать в вычете «импортного» НДС, если цена на таможне оказалась завышенной?

Ольга Пономарева, управляющий партнер юридического Бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» Анастасия Рыжанкова, налоговый юрист АКГ «Уральский союз»
Нет, бюджет не пострадал – импортер уплатил налог на границе Да, ведь инспекция проверяет обоснованность вычета
Завышение цены товара при ввозе никак не затрагивает интересы бюджета – налоговой выгоды по НДС здесь вообще никакой нет. Налогоплательщик заявляет к вычету именно ту сумму налога, которую он фактически заплатил на границе (п. 2 ст. 171 НК). С таким подходом согласен Верховный суд (определение от 03.10.2017 № 305-КГ17-4111).
При импорте источник возмещения налога из бюджета создается в момент уплаты ввозного НДС при пересечении товаром границы. Если налоговики не оспаривают реальность сделки и факт уплаты НДС на таможне, отказать в вычете они не вправе.
Логика инспекторов такова: если компания декларировала на таможне завышенную стоимость импортируемой продукции, это привело к завышению вычета по НДС (постановление АС Московского округа от 13.01.2017 № Ф05-19068/2016). Они видят только свой участок работы – контролируют обоснованность вычета и обоснованно считают, что он завышен.
В такой ситуации налогоплательщикам лучше воспользоваться способом, подсказанным самими инспекторами: при уменьшении ввозной цены скорректировать таможенный платеж и вернуть излишне уплаченный налог.

 

Статья опубликована в журнале «Практическое налоговое планирование»