г. Москва, ул. Марксистская, д. 3, стр.1, оф. 526, + 7 (495) 767-02-46 , + 7 (985) 646-51-49 , + 7 (985) 766-43-16 , + 7(917) 579-92-96 |ppp@ppplaw.ru

Дробление бизнеса и способы исчисления НДС: два подхода судов

Ольга Пономарева, управляющий партнер бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» для газеты «Экономика и жизнь» о дроблении бизнеса и способах исчисления НДС.

Обвиняя предпринимателей в дроблении, для целей определения размера недоимки налоговики рассматривают всех участников схемы как единый хозяйствующий субъект. Соответственно, выручка, на которую начисляется НДС, определяется путем суммирования доходов основного общества и его подконтрольных лиц. Большинство дел о дроблении — это дела с участием субъектов, применяющих спецрежимы, в которых нет НДС. А это порождает споры относительно порядка его исчисления.

Практика по данному вопросу пока разноречива, суды демонстрируют два подхода.
Первый: НДС начисляется сверх цены, установленной в договоре. Второй: НДС выделяется из согласованной цены договора, то есть применяется расчетная ставка НДС.

Подход первый: НДС сверх цены договора

По общему правилу НДС является частью цены договора, подлежащей уплате налогоплательщику со стороны покупателей. Источником для уплаты НДС должна быть полученная от покупателей выручка. В этом суть, правовая и экономическая природа НДС как косвенного налога: плательщиком налога является продавец товара, но сумму налога он удерживает у покупателя, увеличивая на нее стоимость продаваемого товара. Но в делах по дроблению эта логика почему-то не всегда срабатывает. Зачастую суды поддерживают налоговиков, которые начисляют НДС иным способом: сверх выручки, вменяемой налогоплательщику. При таком подходе налог не перекладывается на покупателя, а формируется за счет средств самого налогоплательщика, что, по сути, ведет к подмене правовой природы НДС как косвенного налога. Это приводит к исчислению налога с дохода, который не получен налогоплательщиком, что недопустимо в соответствии со ст. 154 и 168 НК РФ.

Примером может служить дело, рассмотренное АС Московского округа (постановление от 05.02.2019 по делу № А40-195593/2017). Схема налицо Один владелец коммерческой недвижимости в Москве безуспешно попытался поспорить с ФНС, хоть и использовал все средства для защиты своих прав, возможные в данном случае. В том числе дошел до Верховного суда, который отказался рассматривать его жалобу (Определение от 31.05.2019 № 305-ЭС19-7040). Налогоплательщик зарабатывал тем, что сдавал в аренду коммерческую недвижимость. При этом, разумеется, решил сэкономить на налогах и применил одну за другой две схемы налоговой оптимизации. Что, конечно же, не осталось без внимания налоговых органов. Первая схема применяется на практике уже давно и налоговикам прекрасно известна. Строится она на использовании налоговой льготы по уплате НДС, которой могут воспользоваться организации с работниками, относящимися к людям с ограниченными возможностями. «Прокололся» налогоплательщик на том, что: трудоустройство инвалидов оказалось формальностью, в реальности работу выполняли другие; арендованная недвижимость сдавалась в субаренду, при этом плата существенно возрастала; компании, которые были задействованы в данной схеме, уже проходили сторонами в аналогичных спорах с налоговой, которые были проиграны налогоплательщиками. В итоге налогоплательщик, видя, что данная схема в судах уже неоднократно была разгромлена, решил применить другую схему — дробление бизнеса. Бизнес был раздроблен на 18 подконтрольных лиц, применяющих УСН. Причем подход к реализации схемы был выполнен достаточно формально. Эти 18 компаний получили части недвижимого имущества и якобы сдавали его в аренду. Формально налогоплательщик получал небольшие денежные средства за услуги по управлению недвижимым имуществом, доход за аренду в пользу этих 18 компаний облагался налогом по ставке 6%. Как все понимают, это была просто «завеса». Фактически же собственник сдачей имущества в аренду занимался сам.

Расплата неминуема

Какие основные ошибки допустил наш налогоплательщик при налоговом планировании? Во-первых, организация его документооборота носила сугубо формальный характер, стороны лишь имитировали коммерческую деятельность без реального ведения оной. А во-вторых, денежные средства возвращались компании-налогоплательщику, а фактически его учредителю — физическому лицу в виде займов и дивидендов. Такой подход налогоплательщика к налоговому планированию — формальность, которая плохо прикрывала имитацию хозяйственных процессов, — возможно, и привел к тому, что Верховный суд закрепил использованный налоговыми органами способ подсчета НДС: в данном случае при расчете сумм недоимки НДС был посчитан налоговиками «сверху» объединенных оборотов участников схемы. Суд прямо сказал: если есть схема, значит, налогоплательщик действовал недобросовестно и сам несет свои налоговые риски, связанные с невозможностью предъявить НДС факти­ческому получателю услуг, сложившаяся ситуация является налоговым риском общества и следствием его собственных неправомерных действий. Но это дело — результат неправильного подхода к налоговому планированию. Есть и другие, можно сказать, диаметрально противоположные дела, когда суд, наоборот, встает на сторону бизнеса и указывает на ошибки налоговой службы в доначислении и на необходимость применения налоговой реконструкции.

Подход второй: НДС по расчетной ставке

Нежелание налоговых органов производить налоговую реконструкцию вполне понятно и оправдано целями пополнения бюджета. Но принять такой подход как справедливый и соответствующий порядку исчисления налогов, установленному в НК РФ, сложно, ведь помимо нарушения запрета на двойное налогообложение, которое декларирует НК РФ, такое «произвольное» начисление НДС ведет к возникновению то ли нового налога (еще один налог на прибыль), то ли нового вида ответственности, которая карает того, кто умышленно применил «схему». При том что за это уже есть штраф в НК РФ, который при доказанном умысле составляет ни много ни мало 40% от неуплаченного налога (п. 3 ст. 122 НК РФ).

Более справедливым является исчисление НДС способом, позволяющим установить реальный размер налоговых обязательств. Проверяющие должны установить стоимость реализуе­мых товаров (без включения в нее суммы налога) и добавляе­мую к этой стоимости сумму налога, которые вместе и будут соответствовать фактически сформированной стоимости поставленных товаров. В 2019 г. Верховный суд и суды иных инстанций приняли несколько решений, подтвер­ждающих, что налоговая реконструкция — это обязанность налоговых органов и то, что сам по себе факт получения необоснованной налоговой выгоды не может служить основанием для изменения порядка определения недоимки и взимания налога в относительно большем размере. В том числе суды указывают, что согласно ст. 122 НК РФ форма вины имеет значение лишь при определении размера штрафа.

Речь о следующих судебных актах:

  • Определение ВС РФ от 30.09.2019 № 307-ЭС19-80851 (рассматривается по новому кругу),
  • Определение ВС РФ от 16.04.2019 № 302-КГ18-22744, Определение ВС РФ от 28.10.2019 № 305-ЭС19-9789 и некоторые другие.

Налоговая реконструкция: быть или не быть?

Конечно же, тренды налогового контроля нам всем понятны. Они достаточно характерно описаны в письме ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@:

«При доказанности умышленности действий налогоплательщика, направленных на неуплату налога, налоговые обязательства, возникшие в результате таких действий, корректируются в полном объеме… Налоговый орган не определяет расчетным путем объем прав и обязанностей налогоплательщика, допустившего искажение действительного экономического смысла финансово-хозяйственной операции».

На данный момент разработан законопроект, который, возможно, изменит ст. 54.1 НК РФ, согласно которой налоговая не использует метод «налоговой реконструкции», ко­гда доначисляет налоги при их «оптимизации налогоплательщиком». Авторы поправок считают, что «доначисление налогов не должно вести к двойному налого­обложению, искажению экономической природы налогов, избыточному, не обусловленному экономическим содержанием совершенных операций, налогообложению». Даже если эти поправки и не будут приняты, надеемся, что налоговая реконструкция в таких вопросах будет возможна, хотя бы с помощью суда.

Опубликовано: «ЭЖ-Бухгалтер (Бухгалтерское приложение)» №47 (9813) 2019. Источник: https://www.eg-online.ru/article/412136/

SVG Modal background

Политика конфиденциальности


Интернет-сайт ppplaw.ru, (далее – «ppplaw.ru» или «Сайт») принадлежит Обществу с ограниченной ответственностью Юридическое Бюро «Пронина, Пономарева и партнеры» (далее – ООО ЮБ «Пронина, Пономарева и партнеры»). Все права на ppplaw.ru защищены, и их нарушение преследуется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

ppplaw.ru заботится о конфиденциальности данных своих клиентов. Для этих целей была разработана политика конфиденциальности, включающая правила сбора, использования, раскрытия, передачи и хранения вашей информации. Ознакомьтесь с нашими правилами соблюдения конфиденциальности.

Политика конфиденциальности ppplaw.ru была обновлена 14 марта 2018 г.


ВВЕДЕНИЕ

Настоящая Политика конфиденциальности персональных данных (далее – Политика конфиденциальности) действует в отношении всей информации, которую ООО ЮБ «Пронина, Пономарева и партнеры» (ОГРН 1037720004409; 109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 3 стр.1 оф. 526) может получить о Пользователе во время использования сайта ppplaw.ru.


  1. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ТЕРМИНОВ

    1. В настоящей Политике конфиденциальности используются следующие термины:
    2. «Администрация ppplaw.ru (далее – Администрация сайта)» – уполномоченные сотрудники, управляющие Сайтом, действующие от имени ООО ЮБ «Пронина, Пономарева и партнеры», которые организуют и (или) осуществляют обработку персональных данных, а также определяют цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными.
    3. «Персональные данные» - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному, или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных).
    4. «Обработка персональных данных» - любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных.
    5. «Конфиденциальность персональных данных» - обязательное для соблюдения Оператором или иным получившим доступ к персональным данным лицом требование не допускать их распространения без согласия субъекта персональных данных или наличия иного законного основания.
    6. «Пользователь сайта ppplaw.ru (далее - Пользователь)» – лицо, имеющее доступ к Сайту, посредством сети Интернет и использующее Сайт ppplaw.ru.
    7. «Cookies» — небольшой фрагмент данных, отправленный веб-сервером и хранимый на компьютере пользователя, который веб-клиент или веб-браузер каждый раз пересылает веб-серверу в HTTP-запросе при попытке открыть страницу соответствующего сайта.
    8. «IP-адрес» — уникальный сетевой адрес узла в компьютерной сети, построенной по протоколу IP.
    9. «Услуги» — предоставление Пользователям возможности использовать Сайт в информационно-консультационных целях, в частности, путём получения доступа к размещённой на Сайте информации об оказываемых компанией услугах, а также заказ на такие Услуги
  2. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

    1. Настоящая Политика конфиденциальности распространяется на веб-сайт ppplaw.ru на всех компьютерных устройствах. Использование Пользователем сайта ppplaw.ru означает согласие с настоящей Политикой конфиденциальности и условиями обработки персональных данных Пользователя. Пользователь проинформирован и согласен с тем, что его согласие, данное в электронной форме на сайте, является согласием, полностью отвечающим требованиям законодательства о персональных данных и позволяющим подтвердить факт его получения ООО ЮБ «Пронина, Пономарева и партнеры».
    2. ppplaw.ru может периодически вносить изменения в настоящую Политику конфиденциальности. Дальнейшее пользование сайтом после публикации или распространения уведомления о внесении изменений в настоящую Политику конфиденциальности означает, что вы согласны с внесёнными изменениями.
    3. Настоящая Политика конфиденциальности применяется только к сайту ppplaw.ru.
      ppplaw.ru не контролирует и не несет ответственность за сайты третьих лиц, на которые Пользователь может перейти по ссылкам, доступным на сайте ppplaw.ru.
    4. Предоставляя ppplaw.ru персональные данные при оставлении вопроса, заявки или заказа, вы добровольно и явным образом принимаете условия и положения Пользовательского соглашения ppplaw.ru и добровольно соглашаетесь на обработку ваших персональных данных в соответствии с настоящей Политикой конфиденциальности.
    5. Предоставление в ppplaw.ru любой информации, считающейся конфиденциальной согласно применимому законодательству, является абсолютно добровольным.
  3. ПРЕДМЕТ ПОЛИТИКИ КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ

    1. Настоящая Политика конфиденциальности устанавливает обязательства Администрации сайта ppplaw.ru по неразглашению и обеспечению режима защиты конфиденциальности персональных данных, которые Пользователь оставляет на сайте ppplaw.ru.
    2. Персональные данные, разрешённые к обработке в рамках настоящей Политики конфиденциальности, предоставляются Пользователем путём заполнения формы-заявки, вопроса, формы или бланка заказа Услуги.
    3. Своей волей и в своем интересе вы даете согласие на обработку, в т.ч. на сбор, систематизацию, накопление, хранение, (уточнение, обновление, изменение), использование, передачу Администрации сайта, обезличивание, блокирование, уничтожение, моих персональных данных, которые в зависимости от документа (анкета, заявка и т.п.) включают, но не ограничиваются следующими персональными данными:
      • фамилия, имя, отчество Пользователя;
      • дата рождения Пользователя;
      • контактный телефон Пользователя;
      • адрес электронной почты (e-mail).
      ppplaw.ru защищает Данные, которые автоматически передаются в процессе просмотра при посещении страниц, на которых установлен статистический скрипт системы:
      • IP адрес;
      • информация из cookies;
      • информация о браузере;
      • время доступа;
      • реферер (адрес предыдущей страницы).
    4. Отключение cookies может повлечь невозможность доступа к частям сайта ppplaw.ru, требующим авторизации.
    5. ppplaw.ru сбор статистики об IP-адресах своих Пользователей. Данная информация используется с целью выявления и решения технических проблем, для контроля законности проводимых финансовых платежей.
    6. Любая иная персональная информация, не оговоренная выше, подлежит хранению и нераспространению, за исключением случаев, предусмотренных в п.п. 5.2. настоящей Политики конфиденциальности.
    7. ppplaw.ru взаимодействует с вами путём отправки сообщений, писем по электронной почте и иными способами. ppplaw.ru может отправлять вам сообщения, связанные с доступностью Услуг, безопасностью и другими аспектами предоставления Услуг.
      Для связи с вами используется электронная почта, уведомления на Сайте, SMS-сообщения и иные способы связи, доступные в рамках предоставления Услуг.
      Вы можете в любой момент связаться со службой поддержки ppplaw.ru по электронной почте или по телефону, указанному на ppplaw.ru
    8. ppplaw.ru сохраняет ваши данные, и, если это необходимо, может использовать их для исполнения требований законодательства, разрешения споров, предотвращения мошенничества или злоупотреблений, а также для обеспечения положений настоящей Политики.
    9. ppplaw.ru осуществляет сбор персональных данных на ppplaw.ru для установления с Пользователем обратной связи, включая оперативную обработку запросов Пользователя на Услуги, запросов, касающихся использования Сайта ppplaw.ru, обработки данных о проведении платежей, а также предоставления Пользователю эффективной технической поддержки при возникновении проблем, связанных с использованием Сайта ppplaw.ru.
  4. СПОСОБЫ И СРОКИ ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ

    1. Обработка персональных данных Пользователя осуществляется без ограничения срока, любым законным способом, в том числе в информационных системах персональных данных с использованием средств автоматизации или без использования таких средств. Вы соглашаетесь, что информация, указанная вами в профиле, будет использоваться нами в соответствии с настоящей Политикой конфиденциальности и Пользовательским соглашением ppplaw.ru.
    2. Персональные данные Пользователя могут быть переданы уполномоченным органам государственной власти Российской Федерации только по основаниям и в порядке, установленным законодательством Российской Федерации.
    3. При утрате или разглашении персональных данных Администрация сайта информирует Пользователя об утрате или разглашении персональных данных.
    4. Администрация сайта принимает необходимые организационные и технические меры для защиты персональной информации Пользователя от неправомерного или случайного доступа, уничтожения, изменения, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий третьих лиц.
  5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

    1. ppplaw.ru не несёт ответственности за какой-либо причинённый Пользователям вред или убытки, возникшие в силу наличия ошибок или неточностей в информации, указанной Администрацией сайта или Пользователями на Сайте. ppplaw.ru, в свою очередь прилагает все усилия для урегулирования разногласий, возникших между Пользователем и Сайтом.
    2. В случае отсутствия доступа к Сайту, как полностью, так и частично, по причине проведения профилактических работ или иных работ технического характера, обеспечивающих нормальное функционирование Сайта, ppplaw.ru не несёт ответственности перед Пользователями за неполучение последними какой-либо информации.
  6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

    1. До обращения в суд с иском по спорам, возникающим из отношений между Пользователем Сайта ppplaw.ru и Администрацией сайта, обязательным является предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора).
    2. При не достижении соглашения спор будет передан на рассмотрение в судебный орган по месту нахождения ООО ЮБ «Пронина, Пономарева и партнеры».
    3. К настоящей Политике конфиденциальности и отношениям между Пользователем и Администрацией сайта применяется действующее законодательство Российской Федерации.
  7. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

    1. Администрация сайта вправе вносить изменения в настоящую Политику конфиденциальности без согласия Пользователя.
    2. Новая Политика конфиденциальности вступает в силу с момента ее размещения на Сайте ppplaw.ru, если иное не предусмотрено новой редакцией Политики конфиденциальности.
    3. Все предложения или вопросы по настоящей Политике конфиденциальности следует сообщать Администрации через раздел «Контакты».
    4. Действующая Политика конфиденциальности размещена на странице по адресу ppplaw.ru/#politika_konfidencialnosty
Закрыть