Потеря права на спецрежим

Чтобы применять ПСН, средняя численность наемных работников не должна превышать за налоговый период 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности (п. 5 ст. 346.43 НК). Однако Верховный суд в определении от 01.06.2016 № 306-КГ16-4814 решил, что данное ограничение не может распространяться на иные режимы налогообложения, поскольку находится в главе, регулирующей исключительно патентную систему налогообложения. Поэтому, если ИП ведет раздельный учет, из данных которого видно, что патентной деятельностью занимаются только 6 человек, лишать его права на патент налоговики не вправе.

Верховный суд вынес определение от 01.06.2016 № 306-КГ16-4814 по совмещению ПСН и ЕНВД. В данном случае предприниматель совмещает ПСН и УСН, поэтому решением суда руководствоваться напрямую нельзя, а применять его по аналогии рискованно. В данном случае необходимо учитывать при расчете средней численности всех работников. Чиновники высказывали именно такую позицию позиция ведомства пока не изменилась (письма Минфина от 21.07.2015 № 03-11-09/41869, от 28.09.2015 № 03-11-11/55357). То есть, если на упрощенке занято 10 сотрудников, а на ПСН – 6, применять патентную систему нельзя.

Глава 26.5 НК не запрещает предпринимателям на патенте заключать договоры на ремонт с юрлицами. Минфин не имеет ничего против ремонта жилья по заказам организаций (письмо Минфина от 25.07.2013 № 03-11-12/29445). Кроме того, в подпункте 12 пункта 2 статьи 346.43 НК значится не просто «ремонт жилья», но и «других построек». Это дает налогоплательщикам право не увязывать «другие постройки» именно с жильем. Минфин подтвердил этот подход в письме от 26.01.2015 № 03-11-11/2173. Чиновники рассмотрели вопрос о правомерности ремонта по патенту детских садов и школ и решили, что ограничений для применения патента нет. Суды также поддерживают налогоплательщиков. Арбитры указали, что довод о взаимосвязи понятий «постройка» и основного объекта «жилье» не основан на нормах права. Градостроительный кодекс гласит, что постройкой может быть любое недвижимое сооружение (постановления АС Восточно-Сибирского от 09.08.2016 № Ф02-3878/2016, от 23.10.2015 № Ф02-5611/2015; Уральского от 27.09.2016 № Ф09-8676/16 округов).

Индивидуальный предприниматель, купивший патент, вправе заниматься ремонтом жилья и построек (подп. 12 п. 2 ст. 346.43 НК). Коммерческая недвижимость не входит в список разрешенных на этом режиме видов деятельности. К услугам по ремонту и строительству жилья и других построек относится исключительно ремонт домов, квартир и других построек, связанных с жильем (код 016000 Общероссийского классификатора услуг населению, утв. постановлением Госстандарта от 28.06.1993 № 163). Услуги по проведению капитального ремонта офисов и производственных зданий в перечень видов деятельности для патента не включены. Минфин также подтверждал, что патент не дает права заниматься офисными и производственными помещениями (письмо Минфина от 25.03.2013 № 03-11-06/9200). Суды поддержат доначисления налогов по общей системе, если в рамках «патентной» деятельности бизнесмен займется ремонтом коммерческой недвижимости (постановление АС Волго-Вятского округа от 29.12.2015 № Ф01-5320/2015).

Из НК исключили норму, по которой предпринимателя можно было лишить патента, если он не вовремя не продлил его (Федеральный закон от 30.11.2016 № 401-ФЗ). Поскольку с 1 января 2017 года такой нормы нет, бизнесмен вправе немного опоздать с покупкой нового патента. Если он не нарушит другие лимиты, важные для применения спецрежима, налоговики не доначислят налоги (письмо ФНС от 06.02.2017 № СД-19-3/19@). Главное, чтобы совпадали месяцы конца и начала применения патентов. Это значит, что налогоплательщик не пытается «обмануть» систему и получить необоснованную налоговую выгоду.

Если индивидуальный предприниматель, проработав до окончания срока действия патента, не продлевает его, налоговики должны снять его с учета. До 2017 года это происходило автоматически в течение пяти дней со дня истечения срока действия патента. Если инспекторы обнаружат, что налогоплательщик продолжает работать по патенту без его продления, они доначислят налоги по общей системе (п. 6 ст. 346.45 НК). Впрочем, если бизнесмен ранее совмещал налоговые режимы (например, с упрощенкой), ему доначислят налоги по УСН (п. 6 ст. 346.45 НК).

Предприниматель имеет право купить патент, если планирует выполнять работы, относящиеся к разрешенным видам деятельности (п. 2 ст. 346.43 НК). Там четко указаны работы по разработке программ для ЭВМ и баз данных, а также их адаптации и модификации. Именно последняя часть определения дает законную возможность вывести IT-персонал из штата на ИП на патенте. Даже стандартное программное обеспечение или продвижение и наполнение сайта компании подходит под этот вид деятельности.

Если есть признаки притворности договоров, налоговики попытаются доначислить налоги и взносы. Например, когда бывший сотрудник внезапно регистрируется ИП, однако по сути продолжает выполнять идентичные обязанности для бывшего работодателя. Налоговая выгода для работодателя тут очевидна: она перестает платить страховые взносы за работника и не удерживает НДФЛ. Обоснованность такого решения для персонала, наоборот, неоднозначна. Безопасно такое, только если бывший сотрудник-ИП начал одновременно сотрудничать с новыми работодателями.