«Дочерний подарок»: как дочерней компании безопасно передать имущество материнской, налоговые последствия, образцы документов

Ольга Пономарева, Управляющий партнер юридического бюро «Пронина, Пономарева и партнеры», специально для ФСС «Система финансовый директор» дала комментарий по способам передачи имущества от дочерней компании к материнской.

Узнайте, какие способы передать имущество дочерней компании материнскому предприятию разрешает НК. Решение подскажет, какие есть налоговые риски и как их нивелировать.

Если в рамках холдинга необходимо безвозмездно передать имущество от дочерней компании материнской, выберите один из двух способов, которые допускает НК. Решите, что выгоднее: выплатить дивиденды или передать активы на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК.

Как «дочке» выплатить дивиденды материнской компании

Чтобы безвозмездно передать имущество материнской компании, «дочка» может выплатить ей дивиденды. В зависимости от того, какова доля материнской компании в уставном капитале «дочки», есть два варианта налогообложения этой операции.

Первый: если доля «мамы» – менее 50 процентов, ей придется заплатить налог на дивиденды по ставке 13 процентов. Если материнская организация – нерезидент, ставка налогообложения – 15 процентов, возможна и иная ставка, если она предусмотрена международным соглашением об избежании двойного налогообложения.

Если доля материнского предприятия – более 50 процентов и оно владеет ею более 365 дней, тогда у него есть льгота: не нужно платить налоги по такой сделке согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 284 НК.

Чтобы «дочка» могла выплатить дивиденды материнскому предприятию, у нее должна быть прибыль. Кроме того, нужно выяснить, какую периодичность выплаты дивидендов предусматривает устав – раз в квартал, полгода, год. Если установленная периодичность выплаты позволяет выплатить дивиденды в нужные сроки, учредители должны провести собрание и принять соответствующее решение.

Решение учредителей о выплате дивидендов предстоит оформить в виде протокола общего собрания участников или решения единственного учредителя. В протоколе общего собрания или решении единственного учредителя обязательно укажите, за какой период дочерняя компания намерена выплатить дивиденды материнской, их общую сумму и форму выдачи – деньги или имущество. Пропишите, в какие сроки дочерняя компания перечислит дивиденд. Участнику общества с ограниченной ответственностью необходимо заплатить в срок не более 60 дней с момента принятия решения (п. 3 ст. 28 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Дивиденды акционеру выплачивайте в течение 10 или 25 дней в зависимости от его статуса (п. 6 ст. 42 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Как «дочке» безвозмездно передать имущество материнской компании

В качестве «дочернего подарка» компания может безвозмездно передать имущество материнскому предприятию на основании абзаца 3 подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК. Согласно ему, материнской компании – российской организации не придется учитывать это имущество в доходах, облагаемых налогом на прибыль, если уставный капитал передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада или доли получающей организации и на день передачи имущества получающая организация владеет на праве
собственности указанным вкладом (долей) в уставном капитале.

Обратите внимание: стоимость полученного имущества не нужно учитывать в составе внереализационных доходов материнской компании при условии, что такое имущество, за исключением денежных средств, в течение одного года со дня его получения не передают третьим лицам.

Хотя, на первый взгляд, сделка безвозмездной передачи имущества похожа на дарение между юридическими лицами, которое гражданским законодательством запрещено, практика доказывает, что в отношении материнской и дочерней организаций запрет на дарение не действует. Это связано с тем, что у таких обществ общие цели экономической деятельности, для реализации которых может возникать необходимость перераспределить имущество между этими обществами. Смотрите подробнее постановления Президиума ВАС от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12, Девятого арбитражного
апелляционного суда от 14.09.2007 № 09АП-10525/2007-АК.

Ситуация

Какие возникают налоговые риски при безвозмездной передаче имущества «дочки» материнской компании

При безвозмездной передаче имущества от «дочки» к «маме» возникает риск того, что налоговые органы переквалифицируют сделку в другие правоотношения, которые ведут к возникновению у материнской компании дохода и соответствующего налога. Такое возможно, если нет экономической обоснованности сделки и имеются признаки получения необоснованной налоговой выгоды.

Например, дочерняя компания безвозмездно перечислила деньги материнскому предприятию. У последнего полученные деньги не задержались, а по цепочке перешли к следующей организации. Суды расценивают это как признак «схемы» и запрещают материнской компании применять налоговую льготу. В частности, к такому выводу пришел суд в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27.03.2006 по делу №Ф04-1460/2006(20949-А75-35) – перечисление денежных средств по цепочке не имело смысла, передающая сторона не вела деятельность и, соответственно, не имела возможности передавать деньги.

Проверяющие могут счесть, что между дочерней и материнской компаниями отношения носят инвестиционный характер. Тогда они признают перечисленные материнской компании деньги дивидендами и доначислят налог на дивиденды. После изменения в НК подобные претензии будут актуальны для материнских компаний, чья доля – менее 50 процентов. Чтобы избежать доначислений, необходимо обосновать реальную экономическую цель сделки и так соблюсти требования статьи 54.1 НК.

Чтобы снизить риски того, что налоговики переквалифицируют сделку и доначислят налоги при безвозмездной передаче имущества, желательно, чтобы дочерняя компания передавала «маме» не деньги, а другие активы. Помните о том, что передающая сторона должна быть реальным субъектом предпринимательской деятельности.

В документах, которыми будете оформлять передачу имущества, например, в соглашении между сторонами, решении, приказе и т. п., отразите, что дочерняя компания передает имущество на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК. Кроме того, обязательно укажите экономически обоснованную деловую цель передачи имущества, допустим, перераспределить активы, создать целевой фонд и т. п. В качестве примера смотрите протокол общего собрания участников ООО о передаче имущества в соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 НК.

Имейте в виду, что по имуществу, которое материнская компания получит на безвозмездной основе, налог на добавленную стоимость возмещению не подлежит. Передающая сторона восстанавливает НДС по остаточной стоимости, получающая его никак не учитывает.